一、案例编号
（2020）最高法知民终621号
标准条款
《企业知识产权管理规范（GB/T 29490-2013）》
8.4 生产
b) 在委托加工、来料加工、贴牌生产等对外协作的过程中，应在生产合同中明确知识产权权属、许可使用范围、侵权责任承担等，必要时，应要求供方提供知识产权许可证明。
本期导读
委托生产，代为加工，是常见的企业间合作模式，此种情况下，不免要涉及技术秘密的使用和许可。企业在签署合作协议、加工协议时常常会要求加入保密条款，以约定技术秘密的使用范围和保密期限。那么，当合作协议、加工协议终止，且协议又未做出明确约定的情况下，技术秘密的被许可方又可以在什么范围内继续使用已经获得的技术秘密呢？今天的案例或许能带给您有益的启发。
二、判决书原文要点
背景信息
甲公司与乙公司签订了战略合作协议、加工协议，甲公司获许可使用乙公司用以生产胍基乙酸的技术秘密。战略合作协议、加工协议中均没有明确约定该甲公司使用涉案技术秘密的期限，但约定了合同期限和保密期限，即合同有效期三年。
甲公司认为在战略合作协议、加工协议约定的保密期限届满后，甲公司不再负有任何保密义务，其可以自己使用、许可他人使用，甚至披露涉案技术秘密。乙公司认为，保密期限届满后，甲公司仅可以自己使用涉案技术秘密，但不可以许可他人使用，更不能对外披露涉案技术秘密。
三、判决书（节选）要点：
本院认为，由于技术许可合同首先遵循当事人意思自治原则，如果合同中明确约定保密期限届满后，被许可人可以许可他人使用、披露相关商业秘密，则被许可人实施上述行为不构成侵害商业秘密；如果技术许可合同并未明确约定保密期限届满后，被许可人可以许可他人使用、披露相关商业秘密，则需要根据双方签订合同的目的、双方的权利义务、合同对价、合同履行情况、商业惯例及诚信原则等，综合判断保密期限届满后，被许可人是否可以许可他人使用、披露相关商业秘密。具体分析如下：
首先，《中华人民共和国民法总则》第一百二十三条第一款规定：“民事主体依法享有知识产权。”第二款规定，知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：（五）商业秘密。显然，包括技术秘密在内的商业秘密是民事主体依法享有的知识产权，任何人未经许可不得披露、使用和允许他人使用权利人的商业秘密。区别于其他知识产权具有公开性、期限性、绝对排他性等特征，商业秘密自产生之日就自动取得，并具有相对排他性，即同一商业秘密可能由多个权利主体占有；同时，商业秘密的保护期限具有不确定性，只要商业秘密不被泄露，就一直受法律保护。技术许可合同约定保密期间，仅代表双方当事人对该期间的保密义务进行了约定，该保密期间届满，虽然合同约定的保密义务终止，但被许可人仍需承担除自己使用以外的保密义务。
其次，法律规定的保密义务既包括侵权法意义上的、普遍的消极不作为义务，如2017年修订的反不正当竞争法第九条第一款规定，任何人未经许可都不得披露、使用和允许他人使用权利人的商业秘密；也包括基于诚实信用原则的合同前、合同中、合同后的保密义务。如合同法第四十三条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”第九十二条规定：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”《最高人民法院〈关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）>》第二十二条规定：“当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。”依据上述规定，对于当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，都不得泄露或者不正当地使用，泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任；合同终止后，当事人仍然有保密义务，未尽到保密义务的，应当向对方承担赔偿责任。
再次，按照技术许可合同的性质，被许可人仅是获得了使用相关商业秘密的权利，合同中约定有保密期限，也不应当解释为保密期限届满后，受让人和被许可人可以许可他人使用、甚至披露相关商业秘密。因披露商业秘密属于放弃商业秘密民事权利的行为，除非合同中有明确约定，否则该行权处分行为不能由非权利主体作出。如合同法第三百四十八条规定，技术秘密转让合同的受让人应当按照约定承担保密义务。第三百五十条规定：“技术转让合同的受让人应当按照约定的范围和期限，对让与人提供的技术中尚未公开的秘密部分，承担保密义务。”因合同法未区分技术转让合同和技术许可合同，上述规定应当适用于技术许可合同。依据前述规定，技术许可合同中被许可人应当承担的保密义务至少包括：未经许可人同意，不得擅自许可第三人使用相关商业秘密；应当按照合同约定采取保密措施，不应故意或者过失泄露相关商业秘密；对许可人提供或者传授的技术和有关技术资料，应当按照合同约定的范围和期限承担保密义务；对超过合同约定范围和期限仍需保密的技术，应当遵循诚实信用的原则，履行合同保密的附随义务。
本案中，战略合作协议、加工协议均没有授权甲公司在合同约定的保密期限届满后可以许可他人使用、披露涉案技术秘密，且根据战略合作协议、加工协议对甲公司保密义务和保密期限的约定，甲公司未经乙公司许可，不得将胍基乙酸出售给除乙公司之外的任何第三方，显然，乙公司作为涉案技术秘密的权利人通过签订战略合作协议、加工协议，允许甲公司使用涉案技术秘密，旨在充分利用涉案技术秘密商业价值，与甲公司实现合作共赢。而甲公司提供的在案证据不能证明，战略合作协议、加工协议约定的保密期限届满后，乙公司具有允许甲公司许可他人使用、披露涉案技术秘密的任何意思表示；亦不能证明甲公司为了在保密期限届满后享有与乙公司同等的涉案技术秘密权利人权益，支付了相当于涉案技术秘密价值的合理对价。故，甲公司在战略合作协议、加工协议约定的保密期限届满后，即2017年6月30日以后，仅能自己使用涉案技术秘密，不能许可他人使用、披露涉案技术秘密。